如何判定立体商标近似

商标近似是指商标文字的字形、读音、含义近似，商标图形的构图、着色、外观近似，或者文字和图形组合的整体排列组合方式和外观近似，使用在同一种或者类似商品或服务上易使相关公众对商品或服务的来源产生误认。2005年12月，国家工商总局商标局、商标评审委员会共同制定颁布的《商标审查及审理标准》对商标近似的判断标准作了具体规定。《商标审查及审理标准》第三部分“商标相同近似的审查”规定：“商标相同和近似的判定，首先应认定指定使用的商品或服务是否属于同一种或者类似商品或者服务；其次应从商标本身的形、音、义和整体表现形式等方面，以相关公众的一般注意力为标准，并采取整体观察与对比主要部分的方法，判断商标标志本身是否相同或近似。”《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“人民法院依据商标法第五十二条第(一)项的规定，认定商标相同或近似按照以下原则进行：(一)以相关公众的一般注意力为标准；（二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；（三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。”法律依据《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十条人民法院依据商标法第五十二条第(一)项的规定，认定商标相同或近似按照以下原则进行：(一)以相关公众的一般注意力为标准；（二）既要进行对商标的整体比对，又要进行对商标主要部分的比对，比对应当在比对对象隔离的状态下分别进行；（三）判断商标是否近似，应当考虑请求保护注册商标的显著性和知名度。

一、文字商标的审查
（一）中文商标的汉字构成相同，仅字体或设计、注音、排列顺序不同，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（二）商标由相同外文、字母或数字构成，仅字体或设计不同，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但有下列情形之一的除外：
1、商标由一个或两个非普通字体的外文字母构成，无含义且字形明显不同，使商标整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的。
2、商标由三个或者三个以上外文字母构成，顺序不同，读音或者字形明显不同，无含义或者含义不同，使商标整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的。
（三）商标由两个外文单词构成，仅单词顺序不同，含义无明显区别，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（四）中文商标由三个或者三个以上汉字构成，仅个别汉字不同，整体无含义或者含义无明显区别，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但首字读音或者字形明显不同，或者整体含义不同，使商标整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。
（五）外文商标由四个或者四个以上字母构成，仅个别字母不同，整体无含义或者含义无明显区别，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但首字母发音及字形明显不同，或者整体含义不同，使商标整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。
（六）商标文字字形近似，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（七）商标文字读音相同或者近似，且字形或者整体外观近似，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但含义、字形或者整体外观区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。
（八）商标文字含义相同或近似，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（九）商标文字由字、词重叠而成，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（十）外文商标仅在形式上发生单复数、动名词、缩写、添加冠词、比较级或最高级、词性等变化，但表述的含义基本相同，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（十一）商标是在他人在先商标中加上本商品的通用名称、型号，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（十二）商标是在他人在先商标中加上某些表示商品生产、销售或使用场所的文字，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（十三）商标是在他人在先商标中加上直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的文字，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（十四）商标是在他人在先商标中加上起修饰作用的形容词或者副词以及其他在商标中显著性较弱的文字，所表述的含义基本相同，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但含义或者整体区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。
（十五）两商标或其中之一由两个或者两个以上相对独立的部分构成，其中显著部分近似，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
但整体含义区别明显，不易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的除外。
（十六）商标完整地包含他人在先具有一定知名度或者显著性较强的文字商标，易使相关公众认为属于系列商标而对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
二、图形商标的审查
（一）商标图形的构图和整体外观近似，易使相关公众对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。
（二）商标完整地包含他人在先具有一定知名度或者显著性较强的图形商标，易使相关公众认为属于系列商标而对商品或者服务的来源产生误认的，判定为近似商标。

判断商标是否近似主要是从商标本身的形、音、义来看，两个字的商标也不例外。一般来说分成以下几种情况：
第一个字读音相同，字型不同，第二个字相同，那么这两个商标在一般情况下是不会被判为近似的，例如：“力生”和“利生”，从读音上来看，两个商标的读音相同，但是由于商标的显著部分在第一个字，因此如果第一个字的字型相去甚远，成功的概率会比较大。
第一个字的读音相同，字型相近，第二个字完全一样，那么这两个商标有可能会被判近似。例如：“同乡”和“桐乡”，从读音上来说，两个商标的读音完全相同，从外观上来看，相差不多，虽然有些代理人可能会说，这两个商标的含义不同，但是由于两个字的字型很象，因此，申请成功的概率会相对小一些，大概有百分之七十的成功概率。
第一个字相同，第二个字的读音相同，字型不同，成功的概率大概有百分之六十，例如：“创龙”和“创隆”这两个商标，读音相同，字型虽然不同，但是由于第一个字完全相同，而第二个字在商标整体中处于非显著地位，所以虽然“创隆”这个商标申请成功，但也存在着侥幸成分。
商标的第一个字完全相同，第二个字读音相同，字型相近，那么这两个商标有百分之九十的可能被判近似。例如“绿远”和“绿元”，任何一方是在先注册商标，另一方得到注册的希望都很小。
如果有一个字的商标在先注册，例如“中”这个字在先注册，那么下面几种情况将得不到注册：“中字”、“中特”、“大（小）中”、“中斯”、“中儿”、“中标”等。
在商标的实质审查中，“斯”、“而”、“尔|”、“特”这些虚词是没有什么实际含义的，审查员不会将之加以考虑，例如“普特”和“普斯特”肯定是会被判为近似的。